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Droit des trusts/Niveau II · En avez-vous besoin ?/2.3 Le choix des personnes/Leçon 1

Choisir un trustee

Ce qu’il faut rechercher chez un trustee, les principaux types de trustees, et pourquoi demander avant de désigner qui que ce soit.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Agir en tant que votre propre trustee d'un trust révocable : aucun frais et aucune modification du contrôle au quotidien. À noter : désignez un successeur et un remplaçant, et n'agissez pas à la fois comme seul trustee et unique bénéficiaire de tous les intérêts, car les titres se confondraient et le trust prendrait fin.
  2. Consultez d'abord un membre de votre famille ou un ami capable avant de le désigner, puisque l'article 701 du UTC permet à quiconque de refuser ; beaucoup agissent sans rémunération ou pour une rémunération raisonnable en vertu de l'article 708. À noter : un trustee qui est aussi bénéficiaire ne peut se verser des paiements que selon un critère déterminable, tel que la santé, l'éducation ou le soutien (article 814).
  3. Laisser un trustee familial embaucher des professionnels pour des tâches spécifiques, tels qu'un comptable ou un conseiller en investissement, rémunérés comme frais légitimes à charge du trust. À noter : en Angleterre et au pays de Galles, un trustee professionnel est tenu à un devoir de diligence plus élevé (Trustee Act 2000 s.1).
  4. Recourir à un trustee corporatif uniquement lorsque la taille, la durée ou les conflits familiaux justifient des frais annuels calculés en pourcentage avec des montants minimaux. À noter : sur un trust de petite taille, ces frais peuvent absorber une grande partie du revenu ; comparez donc le barème tarifaire écrit au rendement attendu.
  5. Avec des co-trustees, désignez un nombre impair ou un arbitre ; en vertu de l'article 703 du UTC, ils agissent à la majorité sauf si les conditions stipulent autrement, et deux peuvent se retrouver dans une impasse. À noter : chaque co-trustee doit prendre des précautions raisonnables pour empêcher qu'un autre ne commette un manquement grave.

MatérielUne liste de personnes ou d’organisations susceptibles d’exercer la fonction de trusteeL’Uniform Trust Code, sections 701 à 704, 802 et 814 (disponible gratuitement sur le site de l’Uniform Law Commission), ou le droit des trusts de votre État ou de votre paysUne brève note pour chaque candidat : son lieu de résidence, sa disponibilité probable au fil des années et son degré d’organisation avec les papiers administratifs

Curiosité

  1. Puis-je désigner un enfant qui est actuellement trop jeune pour gérer de l’argent ?
  2. Que se passe-t-il si la personne que je nomme refuse, ou veut arrêter plus tard ?
  3. Comment les trustees professionnels fixent-ils leurs honoraires ?

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  1. Un trustee détient la propriété juridique des biens du trust, mais doit les gérer pour les bénéficiaires, et non pour lui-même. Dans les pays de common law comme l’Angleterre et les États-Unis, il s’agit d’une fonction fiduciaire : le trustee est tenu à des devoirs de loyauté et de diligence. Un mauvais choix peut entraîner des pertes d’argent, des conflits familiaux ou des procès. Un trust ne prend généralement pas fin du seul fait qu’un trustee fait défaut ou se retire ; selon l’Uniform Trust Code (UTC) §704, la vacance est comblée par un successeur désigné, par accord unanime des bénéficiaires qualifiés ou par un tribunal.
  2. Parmi les qualités utiles figurent l’honnêteté, le sens de l’organisation pour tenir les registres, le temps de s’occuper des formalités administratives, un sens financier suffisant pour savoir quand faire appel à un professionnel, l’impartialité entre les bénéficiaires, et la probabilité de pouvoir exercer la fonction aussi longtemps que nécessaire. Un trust de longue durée constitué pour de jeunes enfants peut survivre à un trustee âgé, ce qui est l’une des raisons pour lesquelles les trusts désignent souvent des successeurs. L’impartialité compte surtout lorsqu’il y a plusieurs bénéficiaires : un trustee qui favorise un enfant au détriment d’un autre peut provoquer des litiges et manquer à son devoir de traiter les bénéficiaires équitablement.
  3. Les membres de la famille et les amis sont des choix courants. Ils connaissent la famille et exercent souvent la fonction pour une rémunération faible ou nulle, mais ils peuvent manquer d’expérience en matière de placements, de tenue des registres ou de déclarations fiscales, et subir la pression de leurs proches. Les trustees non professionnels peuvent engager des avocats, des comptables ou des conseillers en placement pour les aider. Aux États-Unis, un trustee doit généralement avoir la capacité juridique de détenir et de gérer des biens ; un enfant encore mineur n’est donc généralement pas un choix réaliste. Personne n’est obligé d’accepter : selon l’UTC §701, une personne désignée comme trustee peut refuser, ce qui est l’une des raisons de lui demander avant de la désigner.
  4. Les trustees professionnels comprennent des professionnels exerçant à titre individuel, comme certains avocats et comptables, et des trustees institutionnels, comme les banques et les sociétés de trust. Une société ne tombe pas malade et ne meurt pas, elle assure la continuité et possède de l’expérience, mais elle facture des honoraires et peut suivre des procédures rigides. Les honoraires varient fortement selon le prestataire, le lieu et la taille du trust, et pour un petit trust ils peuvent absorber une part importante des revenus. En Angleterre et au pays de Galles, le Trustee Act 2000 (section 1) exige un niveau de diligence plus élevé d’un trustee agissant dans le cadre d’une activité commerciale ou professionnelle.
  5. Les co-trustees se partagent la tâche. Selon l’UTC §703, des co-trustees qui ne parviennent pas à l’unanimité peuvent agir à la majorité, sauf disposition contraire de l’acte de trust ; avec seulement deux co-trustees, un désaccord peut aboutir à une impasse. Si l’un des co-trustees se retire, les co-trustees restants peuvent agir pour le trust. Chaque co-trustee doit faire preuve d’une diligence raisonnable pour empêcher un autre de commettre un manquement grave aux obligations du trust ; suivre sans poser de questions n’est donc pas sans risque. Certains trusts associent un proche, qui connaît la famille, à un professionnel, qui se charge de l’administration.
  6. Un trustee est souvent aussi bénéficiaire, par exemple un conjoint survivant ou un enfant adulte, et c’est généralement permis. Mais cela crée un conflit d’intérêts, car les décisions relatives aux distributions et aux placements peuvent favoriser la propre part du trustee. Selon l’UTC §802, un trustee doit administrer le trust exclusivement dans l’intérêt des bénéficiaires. Selon l’UTC §814, un trustee-bénéficiaire autre que le constituant ne peut effectuer de distributions discrétionnaires à son propre profit qu’en application d’un critère déterminable, comme la santé, l’éducation ou l’entretien. Si une même personne est seul trustee et seul bénéficiaire de tous les droits présents et futurs, les titres se confondent et le trust prend fin.

Faits clés

  • Un trustee détient la propriété juridique des biens du trust, mais doit les gérer pour les bénéficiaires, et non à son profit personnel.
  • Selon l’Uniform Trust Code §701, une personne désignée comme trustee peut refuser cette fonction ; selon le §704, la vacance est comblée par un successeur désigné, par les bénéficiaires qualifiés ou par un tribunal.
  • Les trustees professionnels et institutionnels facturent des honoraires qui varient fortement selon le prestataire, le lieu et la taille du trust.
  • Selon l’Uniform Trust Code §703, des co-trustees qui ne parviennent pas à l’unanimité peuvent agir à la majorité, sauf disposition contraire de l’acte de trust.
  • Aux États-Unis, un trustee doit généralement avoir la capacité juridique de détenir et de gérer des biens ; un mineur n’est donc généralement pas un choix réaliste.
  • Selon l’Uniform Trust Code §814, un trustee qui est aussi bénéficiaire (autre que le constituant) ne peut effectuer de distributions discrétionnaires à son propre profit qu’en application d’un critère déterminable.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerDressez une liste de 9 personnes ou organisations au maximum qui pourraient exercer la fonction de trustee (la plupart des gens en ont moins), en indiquant votre lien avec chacune et une qualité qu’elle possède, par exemple « organisée », « habite à proximité » ou « à l’aise avec l’argent ».
6RegrouperClassez-les selon les 6 qualités vues dans cette leçon (honnêteté, organisation, disponibilité, sens financier, impartialité, longévité), en plaçant chaque candidat sous la qualité qu’il manifeste le plus nettement.
3DistillerRéduisez la liste aux 3 candidats qui réunissent le plus ces qualités, et notez tout conflit d’intérêts, par exemple le fait d’être aussi bénéficiaire.
1CristalliserÉcrivez 1 phrase expliquant pourquoi votre candidat favori convient à ce rôle, et ce que vous voudriez lui demander avant de le désigner.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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