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Droit des trusts/Niveau VI · Protection patrimoniale/6.2 L'offshore/Leçon 4

Déclarations : FBAR, FATCA, CRS

Les obligations déclaratives américaines relatives aux comptes étrangers et aux trusts étrangers (FBAR, formulaire 8938, formulaires 3520 et 3520-A), et la manière dont le CRS permet d’échanger des informations sur les personnes non américaines.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Déposez le FBAR gratuitement sur le système BSA E-Filing de FinCEN lorsque le total des comptes étrangers dépasse 10 000 $ à un moment quelconque ; l'échéance est fixée au 15 avril, prorogée automatiquement jusqu'au 15 octobre. À noter : les pénalités pour manquement non intentionnel s'appliquent par déclaration (Bittner, 2023) ; celles pour manquement intentionnel atteignent le montant le plus élevé entre 100 000 $ et 50 %.
  2. Le formulaire 8938 est déposé gratuitement avec votre déclaration : les résidents américains non mariés déclarent au-delà de 50 000 $ à la fin de l'année ou de 75 000 $ à un moment quelconque, les conjoints déclarant conjointement 100 000 $/150 000 $, et les résidents à l'étranger 200 000 $/300 000 $ s'ils sont non mariés. À noter : pénalité de 10 000 $ plus 40 % sur les sous-déclarations connexes.
  3. Le formulaire 3520 est dû au plus tard le 15e jour du 4e mois suivant la fin de l'année ; un formulaire 3520-A substitut joint à cette date est considéré comme déposé dans les délais. À noter : les pénalités commencent au montant le plus élevé entre 10 000 $ ou 35 % des transferts ou distributions, ou 5 % pour le 3520-A.
  4. Dépôts manqués sans intention de fraude ? Les procédures simplifiées imposent aux résidents américains l'impôt, les intérêts et une pénalité accessoire offshore de 5 % ; les non-résidents admissibles ne doivent aucune pénalité. À noter : vous devez certifier un comportement non intentionnel, et une vérification civile en cours par le IRS vous rend inéligible.
  5. Les personnes non américaines devraient supposer que le CRS transmet les données de leurs comptes à leur autorité fiscale nationale, si bien que la voie la plus simple consiste simplement à les déclarer ; les États-Unis utilisent le FATCA au lieu du CRS. À noter : la protection de l'intimité face au public est licite, mais le dissimulation auprès des autorités fiscales ne l'est pas.

MatérielLa page de FinCEN consacrée au FinCEN Form 114 (FBAR), gratuite sur fincen.govLa comparaison établie par l’IRS entre les exigences du formulaire 8938 et celles du FBAR, gratuite sur irs.govLa page de l’IRS sur les obligations déclaratives des trusts étrangers et leurs conséquences fiscalesLeçon 6.2.1, sur les trusts internationaux, et leçon 5.1.5, sur les grantor trusts

Curiosité

  1. Pourquoi un même compte étranger pourrait-il devoir être déclaré sur deux formulaires différents ?
  2. Quels formulaires s’appliquent à une personne qui constitue un trust étranger, l’alimente ou en reçoit de l’argent ?
  3. Comment les autres pays apprennent-ils l’existence de comptes détenus par leurs propres résidents à l’étranger ?

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  1. Les citoyens et résidents américains sont imposés sur leurs revenus mondiaux, et détenir des comptes étrangers ou un trust étranger est légal. La loi y ajoute des obligations de déclaration, distinctes du paiement de l’impôt : un formulaire peut être dû même une année sans revenu imposable. Cette leçon présente les principaux formulaires américains et le système international d’échange d’informations. Les seuils et les pénalités sont fixés par la loi et les instructions de l’IRS et peuvent changer ; ce sont donc les pages actuelles de l’IRS et de FinCEN qui font foi.
  2. Le Report of Foreign Bank and Financial Accounts (FBAR), FinCEN Form 114, découle du Bank Secrecy Act. Une personne américaine, y compris un trust ou une succession, qui détient un intérêt financier dans des comptes financiers étrangers ou un pouvoir de signature sur ceux-ci doit le déposer si leur valeur cumulée a dépassé 10 000 $ à un moment quelconque de l’année civile. Il est déposé électroniquement auprès de FinCEN, et non avec la déclaration de revenus, et doit l’être au plus tard le 15 avril, avec une prolongation automatique jusqu’au 15 octobre.
  3. Le Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA), adopté en 2010, comporte deux volets. Les institutions financières étrangères déclarent à l’IRS les comptes détenus par des personnes américaines, faute de quoi elles subissent une retenue de 30 % sur certains paiements de source américaine. Les contribuables américains déclarent leurs « specified foreign financial assets » (actifs financiers étrangers déterminés) sur le formulaire 8938 joint à leur déclaration de revenus. Pour les contribuables non mariés vivant aux États-Unis, le seuil est de plus de 50 000 $ le dernier jour de l’année ou de plus de 75 000 $ à tout moment ; pour les couples mariés déposant une déclaration commune, 100 000 $ ou 150 000 $. Des seuils plus élevés s’appliquent aux personnes vivant à l’étranger : 200 000 $ ou 300 000 $ pour les non-mariés, 400 000 $ ou 600 000 $ en déclaration commune.
  4. Les trusts étrangers ont leurs propres formulaires en vertu de l’IRC §6048. Une personne américaine dépose le formulaire 3520 pour déclarer les transferts à un trust étranger, les distributions reçues d’un tel trust et les donations importantes reçues de personnes étrangères. Un trust étranger ayant un propriétaire américain au sens des règles des grantor trusts doit déposer le formulaire 3520-A, et il incombe au propriétaire américain de veiller à ce qu’il le fasse. Selon l’IRC §6677, l’omission de déclarer un transfert ou une distribution peut coûter le plus élevé de 10 000 $ ou de 35 % du montant ; pour le formulaire 3520-A, le plus élevé de 10 000 $ ou de 5 % des actifs du trust considérés comme détenus par la personne américaine.
  5. D’autres pénalités sont aussi importantes. Pour le FBAR, une violation non intentionnelle peut entraîner une pénalité civile pouvant atteindre 10 000 $, indexée sur l’inflation, appliquée par déclaration et non par compte (Bittner v. United States, 2023) ; une violation intentionnelle peut entraîner une pénalité pouvant atteindre le plus élevé de 100 000 $ ou de 50 % du solde du compte, et des sanctions pénales sont possibles. L’omission du formulaire 8938 entraîne une pénalité de 10 000 $, majorée de 50 000 $ au plus après une notification de l’IRS, et une pénalité de 40 % sur toute insuffisance d’impôt qui en découle. Selon l’IRC §6501(c)(8), si les déclarations d’informations étrangères requises ne sont pas déposées, le délai dont dispose l’IRS pour établir l’impôt peut rester ouvert.
  6. La Norme commune de déclaration (Common Reporting Standard, CRS) de l’OCDE, approuvée en 2014, est l’équivalent international pour les personnes non américaines. Les institutions financières des juridictions participantes identifient les titulaires de comptes, y compris certains trusts ainsi que leurs bénéficiaires et constituants, qui sont résidents fiscaux ailleurs, et les déclarent à leur propre administration fiscale, qui échange automatiquement ces informations avec le pays de résidence du titulaire. Les États-Unis ne participent pas au CRS et s’appuient sur FATCA et ses accords intergouvernementaux. Ensemble, ces systèmes font que les comptes étrangers sont couramment déclarés aux administrations fiscales.

Faits clés

  • Le FinCEN Form 114 (FBAR) est exigé lorsque les comptes financiers étrangers d’une personne américaine totalisent plus de 10 000 $ à un moment quelconque de l’année.
  • Le FBAR doit être déposé au plus tard le 15 avril, avec une prolongation automatique jusqu’au 15 octobre, et il est déposé auprès de FinCEN, et non avec la déclaration de revenus.
  • FATCA (2010) oblige les institutions financières étrangères à déclarer les titulaires de comptes américains, et les contribuables américains à déposer le formulaire 8938 au-delà de certains seuils.
  • Les seuils du formulaire 8938 pour les contribuables non mariés vivant aux États-Unis sont de plus de 50 000 $ à la fin de l’année ou de plus de 75 000 $ à tout moment.
  • Selon l’IRC §6677, les manquements relatifs au formulaire 3520 peuvent coûter le plus élevé de 10 000 $ ou de 35 %, et ceux relatifs au formulaire 3520-A le plus élevé de 10 000 $ ou de 5 %.
  • La Norme commune de déclaration (CRS) de l’OCDE (2014) organise l’échange d’informations sur les comptes des non-résidents entre les juridictions participantes ; les États-Unis utilisent FATCA à la place.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 faits concernant un compte étranger ou un trust étranger décrit dans une étude de cas ou un article que vous lisez (certains en contiennent moins), tels que les soldes, la personne disposant d’un pouvoir de signature, les transferts, les distributions, les donations et le lieu de résidence du titulaire du compte.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : soldes des comptes, propriété et pouvoir de signature, transferts vers un trust, distributions et donations reçues, résidence et situation déclarative, et faits dont vous n’êtes pas certain.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les faits pertinents pour le FBAR, ceux pertinents pour le formulaire 8938, et ceux pertinents pour les formulaires 3520 et 3520-A.
1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi déclarer un compte étranger est une obligation distincte du paiement de l’impôt sur ses revenus.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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