Droit des trusts/Niveau VIII · Les trusts dans le monde/8.1 Les systèmes de common law/Leçon 7

Choisir la loi applicable et le situs

En quoi la loi applicable à un trust, son lieu d’administration et le for diffèrent, comment les règles américaines et celles de La Haye permettent de les choisir ou de les modifier, et comment la résidence fiscale fédérale américaine est déterminée.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

Option la moins coûteuse par défaut : maintenir le droit applicable, le trustee et l'administration dans un seul État d'accueil, afin que rien ne change. À noter : un trust non constituant établi dans cet État est soumis à l'imposition de celui-ci, sauf si une exemption s'applique, comme celle de New York pour les trusts sans trustee new-yorkais, sans biens ni revenus imposables à la source dans cet État.
Pour changer le siège (situs) sans recourir au tribunal, un trustee soumis à l'UTC peut transférer le lieu principal d'administration après un préavis d'au moins 60 jours aux bénéficiaires qualifiés (§108). À noter : une objection timely de la part de n'importe quel bénéficiaire qualifié met fin à ce pouvoir, obligeant alors à recourir à une demande judiciaire plus coûteuse.
Choisir expressément le droit applicable : l'article 107 de l'UTC en tient compte, sauf s'il est contraire à un ordre public fort de la juridiction ayant les liens les plus étroits, et l'article 6 de La Haye respecte un droit choisi qui prévoit des trusts. À noter : à défaut, c'est le critère du lien le plus étroit de l'article 7 qui prévaut.
Conserver la résidence fiscale aux États-Unis : un tribunal américain doit être en mesure d'exercer une supervision et les personnes américaines doivent contrôler toutes les décisions substantielles (Treas. Reg. §301.7701-7) ; un changement accidentel peut être régularisé dans un délai de 12 mois. À noter : un trust qui devient étranger est imposé comme s'il vendait ses actifs (IRC §684).
Le statut de trust étranger entraîne des obligations déclaratives coûteuses : le non-respect du dépôt du formulaire 3520 peut coûter le montant le plus élevé entre 10 000 $ et 35 % du montant brut imposable, et les manquements au formulaire 3520-A 5 % (IRC §6677). À noter : ces pénalités s'appliquent même en l'absence d'impôt dû.

MatérielUniform Trust Code §§107 et 108 dans la version adoptée par un État, comme le title 18-B des Maine Revised Statutes, gratuits sur le site de l’assemblée législativeConvention de La Haye sur les trusts, articles 6 à 10, gratuite sur le site de la HCCHTreas. Reg. §301.7701-7 (le court test et le control test), gratuit sur le site du Legal Information Institute de Cornell

Curiosité

Un trust peut-il être régi par la loi d’un État tout en étant administré dans un autre ?
Que se passe-t-il si un constituant choisit la loi d’un pays qui ne connaît pas le trust ?
Pourquoi le remplacement d’un trustee peut-il transformer un trust américain en trust étranger sur le plan fiscal ?

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Trois notions sont souvent confondues. La loi applicable est la loi qui détermine la validité, le sens et les effets d’un trust. Le lieu d’administration, souvent appelé situs, est le lieu où le trust est effectivement géré, généralement là où le trustee est établi et tient les registres. Le for est le tribunal qui connaît d’un litige. Ils peuvent coïncider, mais pas nécessairement : un trust peut être régi par la loi d’un État, administré par un trustee dans un autre et faire l’objet d’un litige dans un troisième. Déplacer l’un ne déplace pas automatiquement les autres, sauf si les termes du trust ou la loi applicable les lient. Cette leçon explique les règles et ne recommande aucune juridiction.
Aux États-Unis, l’Uniform Trust Code (UTC), adopté sous une forme ou une autre dans environ 36 États et le District de Columbia, traite de la loi applicable au §107. Le sens et les effets des termes d’un trust sont déterminés par la loi de la juridiction désignée dans ces termes, sauf si cette désignation est contraire à un ordre public impérieux (strong public policy) de la juridiction ayant les liens les plus significatifs avec la question en cause. À défaut de désignation déterminante, la loi de la juridiction ayant les liens les plus significatifs s’applique. Les États n’adoptent pas toujours le texte uniforme mot pour mot ; le Kansas, par exemple, formule l’exception différemment, de sorte que la version adoptée par chaque État compte.
L’UTC §108 traite du lieu principal d’administration. Une clause qui le désigne est valable et déterminante si l’établissement principal d’un trustee se trouve dans la juridiction désignée ou si un trustee y réside, ou si tout ou partie de l’administration s’y déroule. Le trustee a l’obligation permanente d’administrer le trust en un lieu adapté à ses objectifs, à son administration et aux intérêts des bénéficiaires, et peut transférer le lieu principal d’administration dans un autre État ou dans un pays hors des États-Unis. Le trustee doit en informer les bénéficiaires qualifiés au moins 60 jours à l’avance ; une opposition formée en temps utile par un bénéficiaire qualifié met fin au pouvoir de transfert du trustee au titre de cette section, mais un tribunal peut encore ordonner ou approuver un transfert.
Les États-Unis n’ont pas ratifié la Convention de La Haye sur les trusts (conclue en 1985, en vigueur depuis 1992), mais elle fixe les règles de conflit de lois dans les pays qui l’ont ratifiée (leçon 1.2.7). Selon l’article 6, le trust est régi par la loi choisie par le constituant, expressément ou implicitement ; si la loi choisie ne connaît pas l’institution du trust ou la catégorie de trust en cause, ce choix est sans effet et l’article 7 s’applique. L’article 7 renvoie à la loi avec laquelle le trust présente les liens les plus étroits, en tenant compte notamment du lieu d’administration désigné par le constituant, de la situation des biens, de la résidence ou du lieu d’établissement du trustee, et des objectifs du trust. L’article 9 permet qu’un élément du trust susceptible d’être isolé, notamment son administration, soit régi par une loi différente, et selon l’article 10, la loi applicable à la validité du trust détermine si cette loi peut être remplacée.
Pour l’impôt fédéral américain sur le revenu, le Treas. Reg. §301.7701-7 ne traite un trust comme une United States person, c’est-à-dire un trust national (domestic trust), que s’il remplit, le jour considéré, les deux critères : le court test, selon lequel un tribunal américain peut exercer la supervision principale de l’administration du trust, et le control test, selon lequel une ou plusieurs United States persons ont le pouvoir de contrôler toutes les décisions importantes du trust. Tout autre trust est un trust étranger. Les décisions importantes comprennent, par exemple, les décisions relatives aux distributions et à la révocation ou au remplacement des trustees, de sorte que conférer un tel pouvoir à une personne non américaine peut rendre un trust étranger. Après un changement involontaire, comme le décès ou la démission d’un trustee, la réglementation accorde 12 mois pour procéder aux changements et éviter un changement de résidence. La résidence au regard de l’impôt sur le revenu d’un État est une question distincte.
Les praticiens décrivent plusieurs raisons pour lesquelles un trust peut déplacer son lieu d’administration ou changer de loi applicable, lorsque ses termes ou la loi applicable le permettent : réduire l’impôt sur le revenu de l’État, bénéficier des règles d’un autre État sur la durée, les trusts dirigés ou le décantage (leçon 8.1.5), suivre un trustee ou une famille qui a déménagé, ou réduire les frais d’administration. Ces déplacements ont des limites. L’acte de trust peut les restreindre, les bénéficiaires peuvent s’y opposer en vertu de l’UTC §108, un changement de trustee peut modifier la résidence fiscale fédérale, et les tribunaux peuvent encore appliquer la loi d’une autre juridiction à certaines questions, comme les réclamations des créanciers d’un constituant. Le succès d’un déplacement dépend des faits et des lois en cause.

Faits clés

La loi applicable à un trust, son lieu d’administration (situs) et le for sont distincts et ne coïncident pas nécessairement.
L’UTC §107 applique la loi désignée dans les termes du trust, sauf si elle est contraire à un ordre public impérieux de la juridiction ayant les liens les plus significatifs avec la question.
L’UTC §108 permet à un trustee de transférer le lieu principal d’administration après un préavis d’au moins 60 jours aux bénéficiaires qualifiés ; une opposition formée en temps utile met fin à ce pouvoir, sous réserve de la décision du tribunal.
Selon l’article 6 de la Convention de La Haye, le choix d’une loi qui ne connaît pas le trust ou la catégorie en cause est sans effet, et le critère des liens les plus étroits de l’article 7 s’applique.
L’article 9 de la Convention de La Haye permet qu’un élément d’un trust susceptible d’être isolé, notamment son administration, soit régi par une loi différente.
Selon le Treas. Reg. §301.7701-7, un trust n’est un trust national américain que s’il remplit à la fois le court test et le control test.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 liens entre un trust et un lieu, tirés de cette leçon ou d’un acte de trust que vous lisez (certaines sources en donnent moins), par exemple la loi applicable choisie, le lieu de résidence du trustee, le lieu où sont tenus les registres, le lieu où se trouvent les actifs et le tribunal qui a connu des litiges.

6RegrouperClassez-les en 6 catégories : la loi applicable, le lieu d’administration, le for, la localisation des actifs, la résidence fiscale, et les éléments dont vous n’êtes pas sûr.

3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les liens choisis dans les termes du trust, ceux qui découlent du trustee, et ceux qui découlent des actifs ou des tribunaux.

1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi le changement de trustee peut modifier à la fois le lieu d’administration d’un trust et sa résidence fiscale américaine.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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