Право доверительного управления/Уровень VIII · Доверительное управление в мире/8.1 Системы общего права/Урок 7

Выбор применимого права и места администрирования (ситуса)

Чем различаются применимое право траста, место его администрирования и суд, рассматривающий споры (форум), как правила США и Гаагской конвенции позволяют выбирать или изменять их и как определяется налоговое резидентство траста для федеральных налогов США.

Это образование, а не юридическая консультация. Право доверительного управления различается от страны к стране и от штата к штату, а правильный выбор структуры зависит от вашей ситуации. Любые документы, которые вы подписываете, должны быть составлены или проверены квалифицированным юристом в вашем регионе.

Экономный путь

Самый дешёвый, с наименьшими налогами, самый простой и самый приватный путь, который допускает закон, — от лучшего к худшему. Для каждого шага указано, на какой норме он основан и при каком условии остаётся законным.

Самый дешёвый вариант по умолчанию: держите применимое право, доверительного собственника и администрирование в одном штате проживания, чтобы ничего не перемещать. Подводный камень: безотзывный траст (non-grantor trust) там подпадает под налог этого штата, если не подходит какое-либо исключение, например, исключение Нью-Йорка для трастов, у которых нет доверительного собственника в Нью-Йорке, имущества или дохода из источников в Нью-Йорке.
Чтобы перенести юрисдикцию (situs) без суда, доверительный собственник по UTC может передать основное место администрирования после уведомления квалифицированных бенефициаров как минимум за 60 дней (§108). Подводный камень: своевременное возражение любого квалифицированного бенефициара лишает вас этой возможности, и остаётся более дорогая судебная процедура.
Явно выбирайте применимое право: UTC §107 уважает его, если оно не противоречит сильной публичной политике юрисдикции с наиболее существенной связью, а Статья 6 Гаагской конвенции уважает выбранное право, которое имеет институт траста. Подводный камень: в противном случае решает критерий ближайшей связи из Статьи 7.
Сохраняйте налоговое резидентство в США: суд США должен иметь возможность осуществлять надзор, а лица, являющиеся гражданами/резидентами США (US persons), должны контролировать все существенные решения (Treas. Reg. §301.7701-7); случайное изменение можно исправить в течение 12 месяцев. Подводный камень: если траст становится иностранным, он облагается налогом как при продаже своих активов (IRC §684).
Статус иностранного траста влечёт дорогостоящую отчётность: непредставление Form 3520 может стоить большего из $10,000 или 35% валовой суммы, подлежащей декларированию, а непредставление Form 3520-A — 5% (IRC §6677). Подводный камень: эти штрафы применяются даже в том случае, если налог не подлежит уплате.

Материалы§§107 и 108 Uniform Trust Code в редакции, принятой в каком-либо штате, например Maine Revised Statutes, title 18-B, в свободном доступе на сайте законодательного органаГаагская конвенция о трастах, статьи 6–10, в свободном доступе на сайте HCCHTreas. Reg. §301.7701-7 (судебный критерий и критерий контроля), в свободном доступе на сайте Legal Information Institute Корнеллского университета

Любопытство

Может ли траст регулироваться правом одного штата, а администрироваться в другом?
Что происходит, если учредитель траста выбирает право страны, в которой нет трастов?
Почему замена доверительного собственника может превратить американский траст в иностранный для целей налогообложения?

Исследование

Три понятия часто путают. Применимое право (governing law) — это право, определяющее действительность, смысл и действие траста. Место администрирования, часто называемое ситусом (situs), — это место, где трастом фактически управляют, обычно там, где находится доверительный собственник и хранятся документы. Форум — это суд, рассматривающий спор. Они могут совпадать, но не обязательно: траст может регулироваться правом одного штата, администрироваться доверительным собственником в другом, а споры о нём — рассматриваться в третьем. Перенос одного из них не переносит автоматически остальные, если только условия траста или применимое право не связывают их. В этом уроке объясняются правила; он не рекомендует какую-либо юрисдикцию.
В США Uniform Trust Code (UTC), принятый в той или иной форме примерно в 36 штатах и в округе Колумбия, регулирует применимое право в §107. Смысл и действие условий траста определяются правом юрисдикции, указанной в условиях, если только такое указание не противоречит важному публичному порядку (strong public policy) юрисдикции, имеющей наиболее существенную связь с рассматриваемым вопросом. При отсутствии имеющего силу указания применяется право юрисдикции с наиболее существенной связью. Штаты не всегда принимают единообразный текст дословно; например, в Канзасе исключение сформулировано иначе, поэтому важна редакция, принятая в каждом штате.
§108 UTC посвящён основному месту администрирования. Условие, определяющее его, действительно и имеет решающую силу, если основное место деятельности доверительного собственника находится в указанной юрисдикции или доверительный собственник является её резидентом либо если администрирование полностью или частично осуществляется там. Доверительный собственник несёт постоянную обязанность администрировать траст в месте, соответствующем его целям, его администрированию и интересам бенефициаров, и может перенести основное место администрирования в другой штат или в страну за пределами США. Доверительный собственник должен уведомить квалифицированных бенефициаров не менее чем за 60 дней; своевременное возражение квалифицированного бенефициара прекращает полномочие доверительного собственника на перенос согласно этому разделу, хотя суд всё же может распорядиться о переносе или одобрить его.
США не ратифицировали Гаагскую конвенцию о трастах (заключена в 1985 году, вступила в силу в 1992 году), но она устанавливает коллизионные правила в странах, которые её ратифицировали (урок 1.2.7). Согласно статье 6, траст регулируется правом, выбранным учредителем траста явно или подразумеваемо; если выбранное право не предусматривает трастов или соответствующей категории трастов, выбор не имеет силы и применяется статья 7. Статья 7 отсылает к праву, с которым траст наиболее тесно связан, с учётом, в частности, места администрирования, указанного учредителем траста, местонахождения активов, места жительства или места деятельности доверительного собственника и целей траста. Статья 9 позволяет подчинить отделимый аспект траста, в частности администрирование, иному праву, а согласно статье 10 право, регулирующее действительность траста, определяет, может ли применимое право быть заменено.
Для федерального подоходного налога США Treas. Reg. §301.7701-7 считает траст лицом США (United States person), то есть внутренним трастом, только если в соответствующий день он удовлетворяет обоим критериям: судебному критерию, согласно которому суд США может осуществлять первичный надзор за администрированием траста, и критерию контроля, согласно которому одно или несколько лиц США имеют полномочия контролировать все существенные решения траста. Любой другой траст является иностранным. К существенным решениям относятся, например, решения о распределениях и об отстранении или замене доверительных собственников, поэтому предоставление такого полномочия лицу, не являющемуся лицом США, может сделать траст иностранным. После непреднамеренного изменения, например смерти или отставки доверительного собственника, правило даёт 12 месяцев на внесение изменений, чтобы избежать смены резидентства. Налоговое резидентство для подоходного налога штата — отдельный вопрос.
Практикующие юристы называют несколько причин, по которым траст может перенести место администрирования или сменить применимое право, если это допускают условия траста или применимое право: чтобы снизить подоходный налог штата, чтобы воспользоваться правилами другого штата о сроке существования, направляемых трастах или декантировании (урок 8.1.5), чтобы последовать за переехавшим доверительным собственником или семьёй или чтобы снизить административные расходы. У переносов есть пределы. Документ о трасте может их ограничивать, бенефициары могут возразить согласно §108 UTC, смена доверительного собственника может изменить федеральное налоговое резидентство, а суды всё же могут применить к некоторым вопросам право другой юрисдикции, например к требованиям кредиторов учредителя траста. Достигнет ли перенос своей цели, зависит от фактов и применимого права.

Ключевые факты

Применимое право траста, место его администрирования (ситус) и форум — разные понятия, и они не обязательно совпадают.
§107 UTC применяет право, указанное в условиях траста, если только это не противоречит важному публичному порядку юрисдикции, имеющей наиболее существенную связь с вопросом.
§108 UTC позволяет доверительному собственнику перенести основное место администрирования после уведомления квалифицированных бенефициаров не менее чем за 60 дней; своевременное возражение прекращает это полномочие, при этом суд сохраняет свои полномочия.
Согласно статье 6 Гаагской конвенции, выбор права, которое не предусматривает трастов или соответствующей категории трастов, не имеет силы, и применяется критерий наиболее тесной связи из статьи 7.
Статья 9 Гаагской конвенции позволяет подчинить отделимый аспект траста, в частности администрирование, иному праву.
Согласно Treas. Reg. §301.7701-7, траст является внутренним трастом США только в том случае, если он удовлетворяет и судебному критерию, и критерию контроля.

Упражнение девять, шесть, три, один

9СобратьПеречислите до 9 связей между трастом и определённым местом, взятых из этого урока или из документа о трасте, который вы читаете (в некоторых источниках их меньше), например выбранное применимое право, место жительства доверительного собственника, место хранения документов, местонахождение активов и суд, рассматривавший споры.

6СгруппироватьРаспределите их по 6 категориям: применимое право, место администрирования, форум (суд), местонахождение активов, налоговое резидентство и факты, в которых вы не уверены.

3Выделить главноеСведите 6 категорий к 3 группам: связи, выбранные в условиях траста, связи, вытекающие из фигуры доверительного собственника, и связи, вытекающие из активов или судов.

1КристаллизоватьНапишите 1 предложение, объясняющее своими словами, почему смена доверительного собственника может повлиять и на место администрирования траста, и на его налоговое резидентство в США.

Проверка фактов

Даты, цифры и утверждения были проверены по приведенным ниже опубликованным источникам.

Открыть в интерактивной академии →

EN PT ES ZH JA KO DE FR MS