Direito dos Trusts/Nível VIII · Trusts do mundo/8.1 Sistemas de common law/Lição 7

Escolha da lei aplicável e do foro

Como a lei aplicável a um trust, o local de administração e o foro diferem, como as regras dos EUA e da Haia permitem que eles sejam escolhidos ou alterados, e como é determinada a residência fiscal federal nos EUA.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

Padrão mais barato: manter a lei aplicável, o fiduciário e a administração em um único estado de origem, para que nada se mova. Ressalva: um trust não instituído pelo doador (non-grantor trust) ali está sujeito ao imposto daquele estado, salvo se couber uma isenção, como a de Nova York para trusts sem fiduciário, bens ou renda de fonte em Nova York.
Para mudar o domicílio (situs) sem recorrer ao tribunal, um fiduciário regido pela UTC pode transferir o local principal da administração após aviso prévio de pelo menos 60 dias aos beneficiários qualificados (§108). Ressalva: uma objeção tempestiva por qualquer beneficiário qualificado encerra esse poder, restando então a via judicial mais onerosa.
Escolher expressamente a lei aplicável: o §107 da UTC a respeita, salvo se contrariar uma política pública forte da jurisdição de vínculo mais significativo, e o Artigo 6º da Convenção da Haia respeita a lei escolhida que preveja trusts. Ressalva: caso contrário, é o critério do vínculo mais próximo do Artigo 7º que decide.
Manter a residência fiscal nos EUA: um tribunal dos EUA deve poder supervisionar e pessoas dos EUA devem controlar todas as decisões substanciais (Treas. Reg. §301.7701-7); uma mudança acidental pode ser sanada em até 12 meses. Ressalva: um trust que se tornar estrangeiro é tributado como se estivesse vendendo seus ativos (IRC §684).
A condição de trust estrangeiro traz obrigações de reporte onerosas: a não entrega do Form 3520 pode custar o maior entre US$ 10.000 ou 35% do valor bruto reportável, e as falhas no Form 3520-A, 5% (IRC §6677). Ressalva: essas penalidades se aplicam mesmo quando nenhum imposto é devido.

MateriaisUniform Trust Code §§107 e 108 conforme promulgado em um estado, como o Título 18-B dos Estatutos Revistos do Maine, disponível gratuitamente no site da legislaturaConvenção de Haia sobre Trusts, Artigos 6 a 10, disponível no site do HCCHTreas. Reg. §301.7701-7 (o teste judicial e o teste de controle), disponível no site do Cornell Legal Information Institute

Curiosidade

Um trust pode ser regido pela lei de um estado enquanto é administrado em outro?
O que acontece se um instituidor escolher a lei de um país que não tem trusts?
Por que a substituição de um trustee pode transformar um trust dos EUA em um trust estrangeiro para fins fiscais?

Explorar

Três conceitos são frequentemente confundidos. A lei aplicável é a lei que determina a validade, o significado e os efeitos de um trust. O local de administração, muitas vezes chamado de “situs”, é onde o trust é efetivamente gerido, geralmente onde está sediado o trustee e onde são mantidos os registros. O foro é o tribunal que julga uma disputa. Eles podem coincidir, mas não precisam: um trust pode ser regido pela lei de um estado, administrado por um trustee em outro estado e ter seus processos julgados em um terceiro estado. Mover um deles não transfere automaticamente os outros, a menos que as cláusulas do trust ou a lei aplicável os vinculem. Esta lição explica as regras, mas não recomenda nenhuma jurisdição específica.
Nos EUA, o Uniform Trust Code (UTC), promulgado de alguma forma em aproximadamente 36 estados e no Distrito de Columbia, trata da lei aplicável em seu §107. O significado e os efeitos dos termos de um trust são determinados pela lei da jurisdição indicada nos termos do mesmo, a menos que essa indicação seja contrária a uma política pública importante da jurisdição com maior relação com o assunto em questão. Na ausência de uma indicação específica, aplica-se a lei da jurisdição com maior relação com o caso. Os estados nem sempre promulgam o texto uniforme palavra por palavra; Kansas, por exemplo, formula a exceção de maneira diferente, portanto a versão promulgada por cada estado é importante.
O §108 do UTC trata do local principal de administração. Um termo que o designe é válido e determinante se o local principal de negócios do trustee estiver localizado na jurisdição designada, ou se o trustee for residente nela, ou ainda se toda ou parte da administração ocorrer lá. O trustee tem a obrigação contínua de administrar o trust em um local adequado aos seus objetivos, à sua administração e aos interesses dos beneficiários, e pode transferir o local principal de administração para outro estado ou para um país fora dos EUA. O trustee deve notificar os beneficiários qualificados com pelo menos 60 dias de antecedência; uma objeção em tempo hábil por parte de um beneficiário qualificado encerra o poder do trustee de realizar a transferência, embora um tribunal ainda possa ordenar ou aprovar a transferência.
Os EUA não ratificaram a Convenção de Haia sobre Trusts (concluída em 1985, em vigor desde 1992), mas ela estabelece as regras de escolha da lei nos países que a ratificaram (lição 1.2.7). De acordo com o Artigo 6º, um trust é regido pela lei escolhida pelo instituidor, de forma expressa ou implícita; se a lei escolhida não dispuser sobre trusts ou sobre a categoria de trust em questão, a escolha não tem efeito e aplica-se o Artigo 7º. O Artigo 7º indica a lei com a qual o trust está mais intimamente relacionado, considerando especialmente o local de administração designado pelo instituidor, o local dos ativos, a residência ou sede do trustee, e os objetos do trust. O Artigo 9º permite que um aspecto separável, particularmente a administração, seja regido por uma lei diferente, e, segundo o Artigo 10, é a lei que regula a validade que decide se a lei aplicável pode ser substituída.
Quanto ao imposto de renda federal dos EUA, o Treas. Reg. §301.7701-7 trata um trust como uma pessoa dos Estados Unidos, um trust doméstico, somente se ele atender a ambos os critérios naquele dia: o critério judicial, segundo o qual um tribunal dos EUA pode exercer supervisão primária sobre a administração do trust, e o critério de controle, segundo o qual uma ou mais pessoas dos EUA têm autoridade para controlar todas as decisões substantivas do trust. Todo outro trust é considerado um trust estrangeiro. As decisões substantivas incluem, por exemplo, decisões sobre distribuições e sobre a remoção ou substituição dos trustees; portanto, conceder tal poder a uma pessoa não norte-americana pode tornar o trust estrangeiro. Após uma mudança inadvertida, como a morte ou renúncia de um trustee, o regulamento permite 12 meses para fazer alterações e evitar a mudança de residência do trust. A residência para fins de imposto de renda estadual é uma questão separada.
Os profissionais descrevem várias razões pelas quais um trust pode mudar seu local de administração ou alterar sua lei aplicável, quando os termos ou a legislação vigente o permitirem: para reduzir o imposto de renda estadual, para utilizar as regras de outro estado em relação à duração, aos trusts direcionados ou ao decanting (lição 8.1.5), para seguir um trustee ou uma família que se mudou, ou para reduzir os custos administrativos. Essas mudanças têm limites. O instrumento do trust pode restringi-las, os beneficiários podem se opor nos termos do §108 do UTC, a troca de trustee pode alterar a residência fiscal federal, e os tribunais ainda podem aplicar a lei de outra jurisdição em algumas questões, como as reclamações dos credores do instituidor. Se uma mudança alcança seu objetivo depende dos fatos e das leis envolvidas.

Fatos-chave

A lei aplicável a um trust, o local de administração (situs) e o foro são distintos e não precisam coincidir.
O UTC §107 aplica a lei designada nos termos do trust, a menos que seja contrária a uma política pública importante da jurisdição com maior relação com o assunto.
O UTC §108 permite que um trustee transfira o local principal de administração após aviso prévio de pelo menos 60 dias aos beneficiários qualificados; uma objeção feita em tempo hábil extingue esse poder, sujeito à decisão do tribunal.
De acordo com o Artigo 6 da Convenção de Haia, uma lei escolhida que não preveja trusts ou a categoria em questão não é eficaz, e aplica-se o critério de conexão mais próxima do Artigo 7.
O Artigo 9 da Convenção de Haia permite que um aspecto separável de um trust, especialmente a administração, seja regido por uma lei diferente.
De acordo com o Treas. Reg. §301.7701-7, um trust é considerado um trust doméstico dos EUA somente se atender tanto ao teste judicial quanto ao teste de controle.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 conexões entre um trust e um local, a partir desta lição ou de um instrumento de trust que você esteja lendo (algumas fontes indicam menos), como a lei aplicável escolhida, onde o trustee vive, onde os registros são mantidos, onde estão localizados os ativos e qual tribunal julga as disputas.

6AgruparClassifique-os em 6 categorias: lei aplicável, local de administração, foro, localização dos ativos, residência fiscal e fatos sobre os quais você não tem certeza.

3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: conexões escolhidas nos termos do trust, conexões que provêm do trustee e conexões que provêm dos ativos ou dos tribunais.

1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que a mudança de um trustee pode afetar tanto o local de administração de um trust quanto sua residência fiscal nos EUA.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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