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Direito dos Trusts/Nível III · Trusts familiares/3.2 Trusts criados por testamento/Lição 4

Trusts discricionários: a faculdade de julgamento do trustee como regra

Como um trust pode permitir que o trustee decida quem recebe o quê e quando

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Os termos discricionários dão proteção contra credores sem custo adicional: pelo UTC §504, o credor de um beneficiário não pode compelir uma distribuição discricionária, mesmo sem cláusula de inalienabilidade (spendthrift). Ressalva: o texto modelo permite que os credores de pensão alimentícia para filhos alcancem a discricionariedade abusiva, e os estados diferem.
  2. Distribua renda a beneficiários em faixas tributárias mais baixas: o trust deduz o que paga (IRC §661), e os pagamentos nos primeiros 65 dias de um ano podem valer para o ano anterior (§663(b)). Ressalva: o fiduciário deve fazer essa opção, e os beneficiários declaram a renda.
  3. Oriente o trustee com uma carta de desejos gratuita em vez de pagar para redigir de novo conforme as necessidades mudam. Ressalva: ela não é juridicamente vinculante, portanto tudo o que deva acontecer precisa constar do próprio trust.
  4. Quando um familiar é ao mesmo tempo trustee e beneficiário, limite as distribuições a si mesmo a saúde, educação, manutenção e sustento (UTC §814; IRC §2041) para manter o trust fora do seu espólio. Ressalva: distribuições mais amplas exigem um cotrustee independente.
  5. Mantenha breves notas escritas de cada decisão de distribuição; são a defesa mais barata. Ressalva: os beneficiários ainda podem pedir a um tribunal que reveja decisões de má-fé ou arbitrárias (UTC §504).

MateriaisUma cópia do seu testamento atual ou do instrumento do trust testamentárioO texto do Código de Fiduciários Uniforme §504 para o seu estado (se aplicável)Um modelo de carta de desejos (letter of wishes), caso seu trust tenha ou possa ter umaUma lista de beneficiários potenciais e suas necessidades específicas

Curiosidade

  1. Um beneficiário pode forçar o trustee a pagar dinheiro se estiver em dificuldades financeiras?
  2. Qual é a diferença legal entre 'discrição exclusiva' e um 'padrão determinável', como saúde ou educação?
  3. Como um instituidor pode orientar os trustees sem vinculá-los legalmente?

Explorar

  1. Em um trust discricionário, o trustee decide se, quando e quanto pagar a cada beneficiário, dentro dos limites estabelecidos no documento do trust. Nenhum beneficiário tem uma participação fixa ou direito a um pagamento determinado. A discricionariedade pode ser ampla, como 'a critério exclusivo e absoluto do trustee', ou vinculada a um padrão, como pagamentos para saúde, educação, manutenção e sustento. Os trusts discricionários podem ser criados por testamento ou como trust em vida (living trust), e são utilizados na Inglaterra, Canadá, Austrália e EUA, de acordo com as regras de cada país.
  2. Uma redação ampla não torna os poderes do trustee ilimitados. De acordo com o Uniform Trust Code §814, nos estados que o adotaram, mesmo quando o trust utiliza termos como 'absoluto', 'exclusivo' ou 'incontrolado', o trustee deve exercer sua discricionariedade de boa-fé e em conformidade com os termos e objetivos do trust. A mesma seção estabelece que um poder continua sendo discricionário mesmo que o documento diga que o trustee 'deve' fazer as distribuições utilizando essa discricionariedade. Os tribunais geralmente concedem ao trustee com ampla discricionariedade mais liberdade do que àquele sujeito a um padrão.
  3. Os instituidores costumam deixar uma carta de desejos (letter of wishes) explicando como esperam que o trustee utilize sua discricionariedade, por exemplo, para favorecer a educação ou ajudar uma criança que está passando por dificuldades. Uma carta de desejos geralmente não obriga legalmente o trustee. Este pode levá-la em consideração, mas ainda precisa decidir sobre cada pedido de acordo com os termos e objetivos do trust. Se o instituidor deseja que algo seja obrigatório, isso geralmente precisa ser estipulado no próprio documento do trust, o que reduz a flexibilidade do trustee.
  4. De acordo com o §504 do Uniform Trust Code, nos estados que o adotaram, um credor de um beneficiário geralmente não pode forçar o trustee a fazer uma distribuição que esteja sujeita à discricionariedade deste. Isso aplica-se independentemente de o trust ter ou não uma cláusula de proteção ao patrimônio (spendthrift clause), mesmo que a discricionariedade seja expressa como um padrão, como sustento, e mesmo que o trustee tenha abusado dessa discricionariedade. A versão modelo faz uma exceção para filho, cônjuge ou ex-cônjuge com ordem judicial de pagamento de pensão, na medida em que o trustee não tenha seguido um padrão estabelecido ou tenha abusado de sua discricionariedade. As regras variam entre os estados; o Maine, por exemplo, excluiu essa exceção.
  5. O beneficiário mantém o direito de recorrer aos tribunais. O Uniform Trust Code §504 estipula que isso não limita o direito do beneficiário de entrar com uma ação contra um trustee que deixar de exercer um poder discricionário de acordo com os termos e finalidades do trust, ou que não seguir um padrão de distribuição. Os tribunais analisam se o trustee agiu de boa-fé, levou em consideração a finalidade do trust e não agiu de forma arbitrária. Geralmente, eles não substituem uma decisão razoável pela própria. Os registros de como as decisões foram tomadas ajudam a comprovar a boa-fé.
  6. A redação define como um trust funciona. Uma discricionariedade ampla dá ao trustee espaço para responder a necessidades em mudança e torna mais difícil para alguém demonstrar a obrigação de pagar um valor específico. Um padrão como saúde, educação, manutenção e sustento oferece aos beneficiários uma medida mais clara com base na qual avaliar o trustee. Quando o trustee também é beneficiário, o Uniform Trust Code §814 limita as distribuições para si mesmo a um padrão determinável. Cada abordagem tem seus prós e contras, e como eles são equilibrados depende da família, dos beneficiários e da legislação estadual.

Fatos-chave

  • Em um trust discricionário, o trustee decide se, quando e quanto cada beneficiário receberá, dentro dos termos do trust.
  • Uma carta de desejos geralmente serve de orientação, mas não vincula legalmente o administrador.
  • De acordo com o §814 do Uniform Trust Code, mesmo a discricionariedade 'exclusiva' ou 'absoluta' deve ser exercida de boa-fé e em conformidade com os termos e objetivos do trust.
  • De acordo com o §504 do Uniform Trust Code, o credor de um beneficiário geralmente não pode obrigar uma distribuição discricionária, mesmo que essa discricionariedade esteja estabelecida como padrão; a versão modelo prevê uma exceção relativa a ordens judiciais de sustento, que alguns estados, como o Maine, omitem.
  • O beneficiário pode pedir ao tribunal que analise um trustee que não exerça sua discricionariedade de boa-fé ou de acordo com os termos e objetivos do trust.
  • Os tribunais geralmente concedem maior margem de discricionariedade do que o padrão, mas não permitem decisões de má-fé ou arbitrárias.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 situações em que as famílias às vezes consideram um trust discricionário (muitas têm menos), como uma criança com vício, um beneficiário enfrentando dívidas ou divórcio, um parente que precisa de cuidados ou netos ainda não nascidos, e indique a principal necessidade ou risco em cada caso.
6AgruparClassifique esses 9 cenários em 6 categorias, com base em se eles exigem proteção rigorosa de ativos, suporte flexível, financiamento educacional específico, adaptações para pessoas com deficiência, gestão de riqueza intergeracional ou intervenção em crises.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: proteção, flexibilidade e orientação sobre valores familiares.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, como a ampla discricionariedade e um padrão determinável afetam, respectivamente, o grau de confiança que um beneficiário pode depositar no trust.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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