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Direito dos Trusts/Nível VII · Propriedade e negócios/7.2 Negócios/Lição 3

Trusts estatutários de Delaware

Como um trust estatutário de Delaware funciona como entidade separada, para que é utilizado e quais são os limites estabelecidos pela Rev. Rul. 2004-86 para as trocas previstas no §1031.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. A rota mais simples pode ser vender e pagar o imposto, ou manter a propriedade até o falecimento para obter um custo de aquisição atualizado (stepped-up basis) nos termos do IRC §1014; uma troca em DST atende aos proprietários que desejam imóveis residenciais passivos e podem mantê-los por longo prazo.
  2. Para diferir o ganho, identifique os interesses substitutos no DST dentro de 45 dias da transferência do imóvel cedido e conclua a troca em até 180 dias (IRC §1031(a)(3)), sem receber pessoalmente o dinheiro da venda.
  3. O DST deve permanecer dentro dos limites da Rev. Rul. 2004-86: sem novo capital, sem refinanciamento, sem novos contratos de locação e sem reinvestimento; se o fiduciário (trustee) adquirir esses poderes, a estrutura se torna uma sociedade (partnership) e a troca é invalidada.
  4. As taxas do patrocinador variam e são divulgadas nos documentos da oferta; compare-as com a compra direta de um imóvel substituto e espere que os interesses sejam difíceis de vender antes da venda do próprio imóvel.
  5. Desde 2018, o §1031 abrange apenas bens imóveis (real property), e o ganho é diferido, não perdoado: ele se incorpora ao custo de aquisição (basis) do interesse no DST e ainda deve ser reportado para o ano da troca.

MateriaisA Delaware Statutory Trust Act (Lei de Trusts Estatutários de Delaware), 12 Del. C. ch. 38 (§3801 e seguintes), em delcode.delaware.govRev. Rul. 2004-86 em irs.gov, especialmente os fatos que listam o que o trustee não pode fazerLição 7.2.1, sobre como os trusts empresariais são classificados para fins fiscais federais, e lição 7.1.5, sobre a posse de imóveis alugados por meio de trust

Curiosidade

  1. Como um trust pode ser uma entidade jurídica que processa e é processada em seu próprio nome?
  2. Por que um interesse em um trust seria considerado imóvel para uma troca com adiamento fiscal?
  3. O que um investidor perde quando as mãos do trustee estão atadas?

Explorar

  1. A lei estatutária de trusts do Delaware data de 1988, quando foi promulgada a Delaware Business Trust Act; em 2002, passou a se chamar Delaware Statutory Trust Act e está codificada em 12 Del. C. ch. 38. Um trust estatutário é criado por meio de um instrumento regulador e mediante o depósito de um certificado de trust junto ao Secretário de Estado do Delaware (§3810). A menos que seu certificado e instrumento regulador disponham de outra forma, trata-se de uma entidade jurídica separada (§3801), podendo processar e ser processada em seu próprio nome.
  2. A menos que o instrumento regulador estipule o contrário, os beneficiários têm o mesmo limite de responsabilidade pessoal dos acionistas de corporações com fins lucrativos de Delaware (§3803(a)), e os trustees atuando nesse papel geralmente não são pessoalmente responsáveis perante terceiros pelas obrigações do trust (§3803(b)). A lei concede ampla liberdade ao instrumento regulador, e é por isso que a estrutura se adequa a usos muito diferentes: fundos mútuos (lição 7.2.2), emissores de títulos financeiros (lição 6.2.6) e interesses imobiliários vendidos a investidores individuais.
  3. Para investidores imobiliários, o texto fundamental é o Rev. Rul. 2004-86. O IRS determinou que o trust estatutário de Delaware descrito nele era um 'investment trust' nos termos do Treas. Reg. §301.7701-4(c), classificado como trust e não como entidade comercial, pois possuía apenas uma classe de interesses e o trustee não tinha poder para alterar os investimentos. De acordo com as regras dos grantor trusts, cada investidor era considerado dono de uma participação fracionária e indivisível no imóvel. Assim, a troca de um imóvel por uma participação nesse trust poderia ser considerada uma troca de mesmo tipo (like-kind exchange), nos termos do IRC §1031, desde que fossem atendidos os demais requisitos desse artigo.
  4. Os especialistas do setor chamam os limites estabelecidos na decisão de “sete pecados capitais”; esse é um termo informal e não consta na decisão em si. De acordo com os fatos da decisão, o trustee não podia aceitar novas contribuições em dinheiro ou bens; renegociar o empréstimo ou tomar mais empréstimos; trocar os bens ou reinvestir os recursos em outros ativos; renegociar o contrato de locação ou contratar novos inquilinos, exceto em caso de falência ou insolvência do inquilino; fazer alterações que não fossem menores e não estruturais, e que não fossem exigidas por lei; ou manter dinheiro em espécie, exceto em obrigações governamentais de curto prazo e depósitos bancários com vencimento antes da próxima distribuição. O dinheiro em espécie, menos as reservas razoáveis, tinha de ser distribuído trimestralmente. O IRS afirmou que poderes mais amplos transformariam o trust em uma entidade comercial, geralmente uma parceria (partnership), e a troca não se qualificaria.
  5. Esses limites tornam possível o resultado tributário e também influenciam os investimentos. Como o trustee não pode refinanciar, renovar locações ou obter novos recursos, um imóvel em dificuldades pode ser difícil de resgatar; alguns acordos de trust permitem a conversão em uma LLC nesse caso, o que pode trazer consequências tributárias próprias. Os interesses geralmente não são negociados em bolsa e podem ser difíceis de vender antes mesmo da venda do imóvel. As ofertas envolvem taxas e custos de patrocínio que variam conforme a oferta e devem ser consultados nos documentos correspondentes; esta lição não fornece um valor típico.
  6. A lei de Delaware e os impostos federais são questões separadas: um trust pode ser um trust estatutário válido em Delaware e, ainda assim, ser considerado uma parceria (partnership) para fins fiscais se seu trustee tiver poderes excessivos. Desde 2018, após a lei tributária de 2017, o §1031 aplica-se apenas a trocas de imóveis, portanto essa regra é relevante principalmente no setor imobiliário. Esta lição explica a legislação; ela não sugere o uso de um trust estatutário de Delaware ou de qualquer oferta, e quem considerar realizar uma troca deve ter um consultor qualificado analisando os documentos específicos.

Fatos-chave

  • A Delaware Statutory Trust Act (Lei de Trusts Estatutários de Delaware) foi promulgada em 1988 como a Delaware Business Trust Act e teve seu nome alterado em 2002; está prevista no 12 Del. C. ch. 38.
  • Um trust estatutário de Delaware é constituído por um instrumento regulador e um certificado de trust apresentado ao estado, sendo uma entidade jurídica separada, a menos que seus documentos estipulem o contrário.
  • Os beneficiários de um trust estatutário de Delaware têm o mesmo limite de responsabilidade pessoal que os acionistas de corporações com fins lucrativos de Delaware, a menos que o instrumento regulador stipule o contrário.
  • A Rev. Rul. 2004-86 estabeleceu que um trust estatutário de Delaware com uma única classe de interesses e sem poder de alterar o investimento é um investment trust classificado como trust.
  • Sob essa decisão, os investidores são tratados como possuidores de interesses indivisíveis na propriedade, de modo que a troca de imóveis por um interesse em trust pode se enquadrar no §1031 do IRC.
  • Os ‘sete pecados capitais’ são um nome informal para as restrições impostas ao trustee, como proibição de novas contribuições, de refinanciamento, de novos contratos de locação e de reinvestimento.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 características de um trust estatutário de Delaware descrito nesta lição, na lei ou no resumo da oferta que você está lendo (algumas listas são mais curtas), como por exemplo, como ele é criado, quem o administra, o que o trustee não pode fazer e como os investidores podem sair.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: formação, responsabilidade, poderes do trustee, classificação fiscal, saída do investidor e custos, e fatos sobre os quais você não tem certeza.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: recursos exigidos pela lei de Delaware, recursos necessários para o resultado fiscal da Rev. Rul. 2004-86 e recursos escolhidos pelo patrocinador.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que limitar os poderes do trustee pode alterar a forma como o IRS classifica um trust.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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