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信托法/等级 VI · 资产保护/6.3 欺诈、伦理与局限/课程 5

职业道德：顾问必须拒绝的情况

美国律师协会《模范规则》及联邦税法对协助实施欺诈行为的顾问有何规定？为何声誉良好的顾问会在开展资产保护业务之前提出尖锐的问题？

本内容为教育性质，不构成法律建议。信托法因国家和州而异，合适的结构取决于您的具体情况。您签署的任何文件都应由您所在地的合格律师起草或审核。

精简路径

法律允许的最省钱、税负最低、最简单、最私密的做法，按优先顺序排列。每一步都注明所依据的规则，以及保持合法所需满足的条件。

  1. 在最初阶段向顾问披露所有债务、诉讼及威胁；此举毫无成本，且能让合法的规划得以推进。注意：为促成欺诈而进行的沟通将因犯罪-欺诈例外（United States v. Zolin, 1989）而丧失特权保护。
  2. 律师可以解释任何拟议计划的法律后果（《职业行为示范规则》第1.2(d)条），因此简短咨询往往优于完整的架构设计。注意：自2023年8月起，若服务将促成欺诈，《职业行为示范规则》第1.16(a)条要求律师进行审查并退出委托（在采纳该规则的州适用）。
  3. 将顾问的严厉质询或拒绝视为免费的警示：美国律师协会正式意见491号（2020年）将故意视而不见视为知情。注意：在某些州，明知协助可撤销转让的人曾面临民事共谋索赔。
  4. 在IRS表格14242上举报滥用税收推广者。注意：推广者将面临相当于该活动总收入50%的罚款（《国内收入法典》第6700条），但加入其中的购买者仍须缴纳税款。

材料ABA模型规则1.2和1.16及其注释可在americanbar.org上免费获取，也可查看您所了解的该州采用的版本。美国律师协会正式意见第491号（2020年）及正式意见第513号（2024年），关于律师的调查义务第6.3.1节和第6.3.2节：可撤销转让与欺诈迹象

好奇

  1. 当客户请求律师帮助处理其明知是欺诈行为的事情时，律师应当怎么做？
  2. 为什么有些顾问在起草资产保护信托之前会询问债务和诉讼情况？
  3. 那些推广非法税收手段的人会面临什么处罚？

探索

  1. 美国律师需遵守各州的职业行为规范，这些规范大多以美国律师协会的《模范规则》为依据。虽然《模范规则》具有指导意义，但只有当各州将其采纳后才会对律师产生约束力，且不同州的规则表述也有所不同。《模范规则》1.2(d)条规定，律师不得建议客户从事或协助其从事自己明知属于犯罪或欺诈行为的活动。不过，律师仍可探讨某种拟采取的行为可能带来的法律后果，并帮助客户理解相关法律规定的含义。
  2. 根据规则1.0，“欺诈”指依据相关司法管辖区的法律属于欺诈行为且具有欺骗目的的行为；“明知”则指实际知晓，这种知晓可以通过相关情况推断出来。美国律师协会正式意见第491号（2020年）指出，如果律师认为客户很可能需要帮助实施犯罪或欺诈行为，就必须进一步调查；故意回避事实也视为明知。至于协助某项可撤销转让是否构成“欺诈”，则取决于各州的法律及具体事实。
  3. 2023年8月，美国律师协会修订了规则1.16(a)。新规定要求律师“必须调查并评估每项委托事项的相关事实与情况”，以此决定是否接受或继续处理该委托；如果客户在律师已说明服务范围后仍试图利用或持续使用律师的服务来实施犯罪或欺诈行为，律师则必须拒绝或退出该委托。正式意见513（2024年）指出，调查的深度应视风险程度而定。并非所有州都采用了这一修订。
  4. 没有哪条《模范规则》将相关要求称为“偿付能力测试”，但资产保护业务正是这些要求至关重要的领域之一。许多从业者在处理资产转让之前会询问债务情况、诉讼以及可能出现的索赔问题，还有些人会让客户签署偿付能力声明。其依据就是第6.3.1节和第6.3.2节中的法律规定：那些旨在妨碍债权人或导致债务人丧失偿付能力的转让行为是可以被撤销的。在某些州，那些故意协助此类转让的人还会面临共谋等民事指控。
  5. 联邦税法对相关顾问和推广人员规定了处罚措施。根据《国内税收法》第6700条，那些在组织或销售某种安排时，明知或因有理由知道其关于税务优惠的陈述是虚假而仍作出该陈述的人，需缴纳相当于该活动总收入50%的罚款。根据同一法律的第6701条，那些协助编制明知会低估他人税负的文件的人，每人每期需缴纳1,000美元的罚款；如果是公司，则需缴纳10,000美元的罚款。《国内税收法》第7408条允许法院禁止此类行为的发生。
  6. 保密原则也有其局限性。根据针对犯罪与欺诈行为的例外规定，为实施犯罪或欺诈而进行的沟通不受律师-客户保密特权的保护；在“美国诉佐林案”（1989年）中，法院被允许私下审查此类信息以作出裁决。这些规则解释了为何那些声誉良好的顾问会提出问题、将建议以书面形式给出，有时还会拒绝承接业务。这种拒绝并非指责，而是体现了顾问自身的法律职责。本内容旨在说明这些职责，并非法律建议。

关键事实

  • ABA模型规则1.2(d)禁止律师为明知属于犯罪或欺诈行为的行动向客户提供咨询或帮助，但允许探讨相关的法律后果。
  • ABA模型规则仅在对各州具有约束力时才对律师产生约束，且不同州的版本存在差异。
  • 美国律师协会正式意见第491号（2020年）指出，律师若认为客户有较高的犯罪或欺诈可能性，就必须进行调查；故意视而不见也可视为知情。
  • 自2023年8月起，《模范规则》1.16(a)要求律师对每一项委托事项进行调查与评估；如果客户坚持让律师为犯罪或欺诈行为提供帮助，律师则应拒绝或退出该业务。
  • 《国内税收法》第6700条对那些推广滥用税收安排的人予以处罚；对于故意提供虚假陈述的行为，其处罚金额为该活动总收入的50%。
  • 《国际税收规则》第6701条规定，对于那些协助准备明知会低估他人税负的文件的人，每人每期需缴纳1,000美元罚款（公司则为10,000美元）。

练习 九、六、三、一

9收集从本课所描述的规则或您正在阅读的规则文本中列出最多9项职责或限制，例如律师不得从事的行为、律师必须询问的内容以及相应的处罚措施。
6归类将它们分为6类：禁止提供的协助、允许给出的建议、询问义务、拒绝或撤回帮助、税务处罚以及保密限制。
3提炼将这6个类别简化为3组：关于顾问不得从事的行为的规则、关于他们必须了解的信息的规则，以及违反规则的后果。
1凝结一位声誉良好的顾问即便客户愿意付费，也可能会拒绝其请求，因为这可能是出于对客户利益的考虑。

事实核查

日期、数字及数据均依据下方列出的已发表资料进行核实。

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